היבטי מס בפירוק חברה
פסק הדין (ע"א 1194/03 פקיד שומה חיפה נגד אסתר מנו ואח') עסק בשתי נקודות, הראשית דיון בשאלת התמורה המועברת לבעל מניות בפירוק, האם תחושב על בסיס נטו או כולל המס ששולם, קרי ברוטו, ונושא משני של דיון בהסבת הכנסה.
בעת פירוק חברה, חל סעיף 93 לפקודת מס ההכנסה. הסעיף עוסק באופן החיוב במס של העברת הנכסים מהחברה החוצה, ומהחברה לבעלי מניותיה.
השאלה שעולה מייד לדיון הינה האם נכסים עוברים ברוטו או נטו לבעלי המניות?
כידוע, בעת פירוק חברה, מתרחשים לכאורה שני אירועי מס:
- החברה מוכרת את כל נכסיה לבעל המניות, כאשר התמורה מחושבת לפי שווי שוק. לכל נכס מחושב רווח הון, והמס הנגזר מהחישוב משולם על ידי החברה.
- בעל המניות מוכר את מניותיו בתמורה לנכסי החברה או בתמורה למזומן שקיבלה החברה עבור הנכסים שמכרה לאחר שהוכרז על הפירוק והועברו לבעל המניות.
בעצם, בפועל המדובר בפעולה אחת בלבד, שלצרכי מס אנחנו רואים אותה כאילו מתבצעת בשני שלבים.
לכן, החוק הישן (הוראות המעבר נסתיימו ב-31/12/2009 ועוד קודם לכן תוקנה הפקודה ונקבע בה מפורשות כי התמורה לבעל המניות כוללת בתוכה את הזיכוי ממס, קרי סוג של ברוטו) קבע שבחישוב רווח ההון אצל בעלי המניות יש לתת לבעל המניות זיכוי בסכום המס ששילמה החברה.
נשאלת השאלה – האם התמורה עבור המניות היא הנכסים ברוטו – לפני תשלום המס על ידי החברה – או נטו, לאחר המס ששילמה החברה?
במילים אחרות – האם בעל המניות מוכר את המניות שלו בתחילת הפירוק, לפני חישוב המס על החברה, ולכן הוא זכאי לקבל זיכוי במס על מס שהחברה משלמת, או שהוא מוכר את מניותיו רק אחרי שהחברה מימשה את הנכסים שלה ולכן התמורה היא שווי הנכסים לאחר המס.
בית המשפט קובע כי לפי תכלית החקיקה הנכסים יחושבו ברוטו לפני מס, כלומר בסכום הגבוה שלהם. כל פסיקה אחרת תביא למתן הטבות במס שאינן ראויות, ותייצר הפליה בין נישומים רק בשל צורת ההתארגנות שלהם. זהו גם כר נרחב לתכנוני מס, דבר הפסול בפני עצמו.
הסבת הכנסה:
הכנסות מהשכרת הבניין של בעלת המניות הוסבו לחברה שרשמה אותן בדוחותיה ושילמה את המס בגינן.
בית המשפט קובע כי הסבת הכנסה שאין עימה הסבת מקור ההכנסה, דינה להתבטל לצורך מס. כלומר, בעל העץ יהיה חייב במס על הפירות, גם אם הוא מעביר את הפירות לאדם אחר. לכן, ההכנסות צריכות להיות ממוסות אצל בעלת המניות ולא אצל החברה.
____
אודות הכותבים: עו"ד, (רו"ח) יצחק פוגל, M.B.A, L.L.M, מנהל פורום דיני מיסים; רו"ח סלי איילון, רו"ח סלי איילון, יולוס אלישע ושות' עורכי דין,לשעבר מנהל תחום קבלנים ברשות המיסים.
* האמור לעיל לא בא במקום ייעוץ משפטי. ההסתמכות על המידע באחריות המשתמש בלבד!
