מהי עסקת קונסיגנציה?

עסקת קונסיגנציה היא מצב מיוחד בו עצם העברת נכס (לרוב מוצר כלשהו), לידי קמעונאי על ידי יצרן אינו מהווה העברת בעלות ו/או מכירה דהיינו, היצרן אשר מעביר לידי הקמעונאי בחנות את המוצר שלו על מנת שהאחרון ימכור אותו אינו מאבד את הבעלות על המוצר עד לרגע ביצוע המכירה לידי צד ג' קרי הצרכן.

צורת עסקה זו באה להבטיח את בעלותו של היצרן על הסחורה במידה והקמעונאי לא יהיה מסוגל לפרוע את חובו לו.לאור עובדת בעלותו של היצרן בנכס כל שעליו לבצע זה דרישת הנכס חזרה ואין עליו לממשו כבדרך של ביצוע משכון.

כאשר אנו בודקים עסקאות קונסיגנציה עלינו להבחין האם מדובר בעסקת מכר מותנה בהתאם לסעיף 33 לחוק המכר אשר גורס כי הבעלות בנכס טרם הועברה לידיו של הקונה ועל כן רשאי המוכר לדרוש חזרה את המוצר.

עם זאת במידה ותוגדר העסקה כעסקת מכר רגיל בהתאם לחוק המשכון, דהיינו בו שועבד הנכס לטובת המוכר מצבו של המוכר יורע שכן יחשב הוא כנושה רגיל כל עוד לא רשם את זכותו ברשם המשכונות.

אחד מפסקי הדין המובילים בעניין עסקאות קונסיגנציה הינו ע"א 455/89 קולומבו נ' הבנק למסחר, בו בעצם חברת קולומבו מסרה סחורה לחברת מאמא יוקרו תוך הגדרה בהסכם כי מדובר בעסקת קונסיגנציה.

ברבות הימים נכנסה חברת מאמא יוקרו לקשיים כלכליים ומונה לחברה כונס נכסים. חברת קולומבו אשר בינה ובין חברת מאמא יוקרו היה הסכם קונסיגנציה דרשה חזרה את הסחורה אשר הועברה בזמנו לחברת מאמא יוקרו; בית המשפט העליון קבע כי מדובר היה בעסקת משכון מוסווה וכי מטרתה של חברת קולומבו הייתה בעצם להבטיח את זכויותיה בסחורה במידה וחברת מאמא יוקרו לא תוכל לפרוע את חובותיה ועל כן אין מדובר בעסקת קונסיגנציה רגילה אלא בעסקת משכון ועל כן חוק המשכון (סעיף 2 ב'), יחול עליה ומשלא רשמה חברת קולומבו משכון על שמה אין היא זכאית למעמד מיוחד וכי תחשב היא כנושה רגיל.

בית המשפט העליון הפך את ההלכה הבעייתית אשר נוצרה בפס"ד קולומבו ברע"א 1690/00 מ. ש. קידוחי הצפון בע"מ נ' ורד גוילי מפרקת זמנית ומנהלת מיוחדת; המקרה עליו נסב פס"ד היה מסירת ציוד הנדסי על ידי המערערים למשיבה על מנת שזו תעמיד אותם למכירה פומבית והשאלה אשר עמדה היא למי שייך הציוד, אשר לא נמכר באותה מכירה ההסכם קבע בין היתר כי המשיבה רשאית למכור את הציוד במכירה פומבית אך ורק באישור המוכר ועל כן מדובר בהסכם מותלה במכירת הציוד ומשלא נמכר הציוד הבעלות בו נשארת בידיו של המוכר קרי לעניין פס"ד המערערים.

ביהמ"ש ביטל את הלכת קולומבו בטוענו כי ההלכה מאפשרת פגיעה רחבה מידי בצדדים שלישיים פוגעת בחופש ההתקשרות ובחיי המסחר על כן בוטלה הלכת קולומבו לעניין עסקאות אשראי אשר בהן ישנה תניית שימור בעלות גם אם אין היא עסקת קונסיגנציה אמיתית.

כיום כאשר יצרן/מוכר מנסה לקדם את מוצריו בשוק, יכול הוא להגן על עצמו במספר דרכים הראשונה, הגדרת העסקה כעסקת קונסיגנציה דהיינו לבצע הסכם חד וברור בינו לבין הקמעונאי המבהיר כי הבעלות במוצר תישאר בידיו של היצרן/מוכר כל עוד לא שילם הקמעונאי את חובו בגין המוצר.

דרך נוספת הינה להבטיח את זכויותיו על ידי רישום משכון אצל רשם המשכונות בגין הסחורה דבר אשר יבטיח כי במידה והחברה/קמעונאי תכנס לחדלות פירעון ולא תהיה מסוגלת לפרוע את חובה יזכה היצרן/מוכר למעמד של נושה מובטח בכל הקשור לחוב בגין הסחורה.